蔡某是一家電子公司的老板，每年納稅30多萬元，擁有多處房產(chǎn)、車庫。他和大學(xué)同學(xué)結(jié)婚后，育有一女。2004年，上高中的女兒不幸遭遇車禍，被撞成植物人，3年后離世。蔡家從此成了“失獨”家庭。

　　蔡家一直想再要個孩子。但是，妻子年近半百，難以懷孕。于是，他想到了通過代孕中介來達(dá)到目的。在中介的幫忙下，他認(rèn)識了離過婚的女子瞿某。

　　據(jù)蔡某介紹：“當(dāng)時說好代孕期間生活費是每月5000元，抱小孩時再付20萬元，不過沒有簽書面合同，只是口頭約定。”后來，按照瞿某的要求，蔡某每月給她的生活費提高到1.5萬元，先后給了20多萬元現(xiàn)金。

　　在妻子的默許下，蔡某和瞿某保持了一年多的性關(guān)系。去年8月，瞿某生下了非婚生女孩小琴�？墒牵�當(dāng)蔡某和妻子按事先約定找瞿某要孩子時，她拒絕交出孩子。

　　瞿某否認(rèn)自己“代孕”，聲稱孩子是她與蔡某的情感結(jié)晶，跟她存在直接血緣關(guān)系，“不忍心在孩子剛出生的時候就離開自己”。

　　蔡某夫婦多次上門找瞿某溝通，但她態(tài)度堅決。對此，蔡某很憤怒，認(rèn)為瞿某把孩子留在身邊，就是想利用孩子敲詐錢財。于是，他決定停止向瞿某繼續(xù)提供經(jīng)濟支持。

　　現(xiàn)年36歲的瞿某沒有工作，她無法獨立撫養(yǎng)孩子，遂將49歲的蔡某告上法庭，要求他提供孩子的撫養(yǎng)費。

　　廈門市思明區(qū)人民法院一審審理認(rèn)為，根據(jù)法律規(guī)定，非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費和教育費，直至子女獨立生活為止。本案中，原、被告對非婚生女都有撫養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù)，但是，哺乳期的子女應(yīng)以跟隨哺乳的母親撫養(yǎng)為宜，被告應(yīng)當(dāng)支付非婚生女的部分生活費、教育費直至孩子獨立生活為止。

　　據(jù)此，法院判定非婚生女小琴由瞿某撫養(yǎng)，蔡某需支付給瞿某撫養(yǎng)費64萬元至以小琴名義開立的銀行賬戶。瞿某可按月支取3000元用于撫養(yǎng)孩子，蔡某有權(quán)對孩子撫養(yǎng)費的使用情況進(jìn)行監(jiān)督。

　　在庭審過程中，蔡某強調(diào)自己與瞿某之間存在“代孕”關(guān)系，因此孩子應(yīng)由自己撫養(yǎng)。對此，廈門市思明區(qū)人民法院民一庭法官俞偉強認(rèn)為，僅從蔡某提交的證據(jù)來看，尚無法作出明確認(rèn)定是“代孕合同”。即便雙方在現(xiàn)實中簽訂“代孕合同”，其法律效力仍然是無效的。目前我國法律沒有對“代孕合同”作出明確規(guī)定，但衛(wèi)生部于2001年頒布實施的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中規(guī)定：“人類輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療機構(gòu)中進(jìn)行，以醫(yī)療為目的，并符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)�！�

　　根據(jù)這一規(guī)定，禁止實行代孕技術(shù)，只允許采用人類輔助生殖技術(shù)通過妻子的子宮進(jìn)行懷孕。從生育權(quán)和親權(quán)的角度來看，目前受法律保護(hù)的生育權(quán)主體僅限于締結(jié)了婚姻關(guān)系的夫妻。合法的生育應(yīng)以結(jié)婚登記并辦理準(zhǔn)生證為條件。代孕方將基于血緣關(guān)系的親權(quán)通過代孕合同轉(zhuǎn)移給求孕方，違反了親權(quán)專屬于父母，不得讓與、繼承或拋棄的原則。從“代孕合同”的本質(zhì)來看，是將代孕方的子宮作為“物”來出租使用，將孩子作為商品交易的對象。以上兩方面均反映出“代孕合同”有違公序良俗、社會公德的一面，與《合同法》的基本原則相違背，應(yīng)屬無效。

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　　衛(wèi)生部發(fā)言人談“非法代孕”處罰

　　鄧海華：衛(wèi)生部已有專門這方面的政策《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》。他解釋說，對于違反這個規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開展人類輔助生殖技術(shù)的非醫(yī)療機構(gòu)，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　代孕合同有效嗎？

　　我國大陸法律對代孕持禁止態(tài)度。衛(wèi)生部早在2001年發(fā)布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中就規(guī)定"醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。"此后又在有關(guān)輔助生殖和精子庫管理的規(guī)范性文件中反復(fù)重申，禁止代孕。對于開展人類輔助生殖技術(shù)的醫(yī)療機構(gòu)實施代孕技術(shù)的，可處以罰款，追究行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任。那些沒有從事醫(yī)療資格的機構(gòu)和個人是不能從事醫(yī)療行為的，當(dāng)然更不能從事代孕手術(shù)。因此，代孕行為在我國是違法的。

　　現(xiàn)實中，為了能達(dá)到代孕目的，供需雙方往往會訂立合同，內(nèi)容大體包括孩子的歸屬、孕期的待遇和報酬等等。但這樣的白紙黑字很難保證雙方目的的實現(xiàn)，因為只有符合法律的規(guī)定，合同才能有效；而且任意處分人身權(quán)的合同應(yīng)屬無效，不受法律保護(hù)。代孕將分娩者的身體出租，法律不允許將人身作為標(biāo)的；同時，合同轉(zhuǎn)讓了母子之間的親子關(guān)系，而身份權(quán)不能隨個人意志任意轉(zhuǎn)讓。

　　孩子是婚生子女嗎？

　　如果代孕者提供卵子，那些不具有委托妻子基因的孩子，由于只具有委托丈夫的基因，因而在法律上屬于"非婚生子女"。婚姻法第25條對非婚生子女的法律地位做了明確規(guī)定："非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。"

　　反之，對于有委托妻子基因的孩子，法律沒有明確規(guī)定，如果發(fā)生訴訟，法院應(yīng)本著維護(hù)公序良俗的原則，在自由裁量權(quán)內(nèi)作出判決。由于孩子具備夫妻雙方的基因，因此可以認(rèn)為是婚生子女。

　　孩子有幾個媽媽？

　　如果孩子有委托妻子的基因，委托妻子被認(rèn)定為孩子惟一母親，從法律上不存在太多障礙，也更有利于孩子成長。

　　如果孩子不具有委托妻子的基因，其出生后由委托夫妻撫養(yǎng)，就形成了事實上的撫養(yǎng)關(guān)系。此時可以參照有關(guān)繼母與繼子女的規(guī)定，即委托妻子和孩子之間構(gòu)成法律上的母子關(guān)系。而這種關(guān)系的成立，并不當(dāng)然隔斷孩子和孕母之間的關(guān)系，于是，孩子就有兩個媽媽。如果委托夫妻比照收養(yǎng)法"繼父或者繼母經(jīng)繼子女的生父母同意，可以收養(yǎng)繼子女"的規(guī)定辦理收養(yǎng)手續(xù)，委托妻子就獲得法律上母親的地位；因收養(yǎng)關(guān)系的成立，代孕母親與孩子之間即不再存在法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，委托妻子即成為孩子法律上的惟一母親。

　　如果沒有通過收養(yǎng)阻斷親子關(guān)系，孕母和孩子之間依然具有親子關(guān)系，根據(jù)法律規(guī)定，就算其本人不直接撫養(yǎng)非婚生子女，也應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。

　　孩子有缺陷怎么辦？

　　孩子健康活潑自然皆大歡喜，如果孩子有缺陷，或者委托方對孩子不滿意，那該怎么辦？1983年，美國的馬勒可夫夫婦以一萬美元的價格委托史迪華太太為他們生一個孩子，由馬勒可夫先生提供精子、史迪華太太提供卵子和子宮。孩子出生后被發(fā)現(xiàn)細(xì)菌感染，還有失明、失聰及弱智的可能。于是雙方都不想要這個孩子，為此還打起了官司。結(jié)果馬勒可夫夫婦離異，史迪華夫婦沒有拿到報酬，還要養(yǎng)育這個孩子。

　　厘清孩子和長輩之間的法律關(guān)系，這一問題也就得到了解決。如果孕母與孩子具有血緣關(guān)系，委托妻子不想要這個孩子時，孕母必須承擔(dān)母親的責(zé)任，此時代孕母親的權(quán)利得不到太多保障；如果委托妻子與孩子具有血緣關(guān)系，那么她就不能拋棄孩子。

　　此外，如果孩子的疾病是由于孕母在懷孕期間故意造成的，如酗酒、吸毒，那么孕母還要對孩子承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。